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["N.ro","Domanda","Risposta"]
[1,"Buongiorno.\r\nSi richiedono i seguenti chiarimenti:\r\n1)art. 17 si chiede come va interpretata riserva da parte dell'ente concedente di chiedere il risarcimento del danno;\r\n2)Ne caso si partecipi al bando di gara come singola società, è possibile successivamente a tale scadenza, stipulare il contratto conseguente con eventuale aggregamento ad altra società o libero professionista per la gestione?\r\n3) Nel caso di aggiudicazione, gli orari vincolati di apertura possono essere oggetto di variazione in funzione del periodo dell'anno e previa autorizzazione?\r\n\r\ngrazie","Buongiorno. \r\nIn riferimento alla Vostra richiesta di chiarimenti pervenuta, si fornisce il seguente riscontro:\r\n\r\nRisposta alla richiesta di chiarimento n. 1):\r\nIn riferimento alla richiesta di chiarimento circa la possibilità di recesso dal contratto da parte del Concessionario, si conferma quanto previsto dal Capitolato speciale, ove è stabilito che:\r\n\"Il Concessionario ha la possibilità di chiedere il recesso, con l'obbligo di un preavviso di almeno 180 giorni naturali e consecutivi, da comunicarsi tramite PEC all'Ente concedente. L’Ente concedente si riserverà di poter chiedere un risarcimento al Concessionario.\"\r\nTale previsione, sebbene non imposta dalla normativa di settore, trova legittimità nell’ambito dell’autonomia contrattuale delle parti, e si inserisce nel quadro di flessibilità contrattuale previsto dal D.Lgs. 36/2023, che riconosce l’esigenza di tutelare l’equilibrio economico-finanziario delle concessioni (art. 192).\r\nLa richiesta di risarcimento da parte dell’Ente, in caso di recesso anticipato, deve essere:\r\n•\tgiustificata da un effettivo danno subito dall’Ente a causa dell’interruzione anticipata del contratto;\r\n•\tquantificata in modo proporzionato e documentabile, secondo i principi generali di responsabilità contrattuale ex art. 1218 c.c.;\r\n•\tconforme ai principi di buona fede e correttezza contrattuale sanciti dall’art. 1375 c.c.\r\nInoltre, la giurisprudenza consolidata specifica che, in tema di concessioni di servizi, il risarcimento per recesso anticipato non può consistere in una penalità indiscriminata, bensì deve essere correlato alla dimostrazione del pregiudizio concreto subito dall’Ente, come, a titolo puramente esemplificativo e non esaustivo,:\r\n•\tcosti aggiuntivi per l’affidamento a terzi o per l’attivazione di nuove procedure;\r\n•\tdanni da interruzione di servizi essenziali;\r\n•\tspese straordinarie sostenute per garantire la continuità del servizio.\r\nL’entità e la fondatezza della eventuale richiesta di risarcimento non sarà dunque automatica né presuntiva.\r\nIl bando di gara prevede inoltre che, in presenza di opere straordinarie da realizzarsi nell’ambito della concessione, la durata contrattuale possa essere prorogata in modo da garantire il pieno recupero dell’investimento. Tale previsione rappresenta uno strumento di riequilibrio economico-finanziario che deve essere considerato anche in caso di recesso anticipato.\r\nIn particolare, qualora il Concessionario eserciti il recesso anticipato avendo presentato in sede di offerta tecnica l’impegno a realizzare opere straordinarie, sarà necessario effettuare una valutazione accurata circa:\r\n•\tlo stato di avanzamento delle opere;\r\n•\tl’impatto economico-finanziario della loro eventuale mancata realizzazione o completamento;\r\n•\tl’eventuale necessità di ristabilire l’equilibrio economico complessivo della concessione.\r\nTali elementi saranno fondamentali per definire l’eventuale entità del risarcimento dovuto e per valutare l’adeguatezza delle misure compensative previste contrattualmente, inclusa la proroga della durata.\r\nPertanto, la clausola contrattuale relativa alla riserva del risarcimento deve intendersi come un meccanismo che tutela l’Ente concedente dal rischio di danni effettivi conseguenti al recesso anticipato da parte del Concessionario, nel rispetto del quadro normativo vigente e dei principi generali di responsabilità contrattuale.\r\nNel contesto del Codice dei Contratti Pubblici (D.lgs. 36/2023, così come nel precedente D.lgs. 50/2016), non è previsto un diritto di recesso in capo al concessionario. Questo riflette un principio di fondo dell’ordinamento amministrativo: la supremazia dell’interesse pubblico, che legittima, in casi eccezionali e ben regolati, il potere dell’Amministrazione di recedere unilateralmente dal contratto.\r\nPertanto, la clausola “L’Ente concedente si riserverà di poter chiedere un risarcimento al Concessionario”, inserita nel capitolato che consente il recesso del Concessionario, va letta come un riconoscimento implicito della natura derogatoria di tale facoltà rispetto alla disciplina ordinaria – che attribuisce il recesso unilaterale alla sola Amministrazione per ragioni di interesse pubblico – nonché come espressione del principio di cautela a tutela dell’Ente. Il recesso, infatti, non esonera il Concessionario dalla responsabilità per i danni arrecati e legittima l’Amministrazione anche a trattenere cauzioni o escutere garanzie. In tale contesto, il termine “danno” deve essere inteso nella sua accezione più ampia, ricomprendendo ogni ulteriore pregiudizio economico, patrimoniale o organizzativo subito dall’Ente in conseguenza del recesso.\r\n\r\nRisposta alla richiesta di chiarimento n. 2) :\r\nIn merito al quesito n. 2, si precisa che, ai sensi del D.Lgs. 36/2023, la stipula del contratto di concessione deve avvenire con lo stesso soggetto (impresa singola, RTI, consorzio, ecc.) che ha partecipato alla procedura di gara ed ha ottenuto l'aggiudicazione.\r\nL’operatore economico aggiudicatario deve mantenere la stessa composizione soggettiva indicata in sede di gara fino alla stipula del contratto. Non sono pertanto ammessi cambiamenti, quali ad esempio le citate aggregazioni postume. \r\nLe uniche eccezioni sono quelle espressamente previste dall’art. 189 del D.lgs. 36/2023.\r\n\r\nRisposta alla richiesta di chiarimento n. 3):\r\nAi sensi dell’art. 189 del Decreto Legislativo 36/2023, la stipula e l’esecuzione del contratto devono avvenire nel rispetto delle condizioni originarie che hanno caratterizzato la procedura di gara e l’aggiudicazione. Tuttavia, modifiche non sostanziali, quali quelle relative agli orari di apertura, possono essere ammesse previa autorizzazione scritta dell’ente concedente, a condizione che tali variazioni:\r\n•\tNon compromettano la qualità, la continuità e l’efficienza del servizio offerto;\r\n•\tNon pregiudichino il buon andamento e la corretta esecuzione del contratto;\r\n•\tNon alterino l’equilibrio economico e tecnico stabilito nell’offerta presentata in sede di gara.\r\nIn assenza di previsione specifica nell’offerta tecnica, la modifica potrà quindi essere valutata caso per caso, nel rispetto delle condizioni sopra indicate e con il preventivo nulla osta da parte dell’ente concedente.\r\n\r\n"]